Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «О доверительном управлении бизнесом наследодателя». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Нормы, регулирующие доверительное управление, установлены главой 53 ГК РФ. Собственник имущества, он же учредитель договора, передает второй стороне (управляющему) права на распоряжение им для извлечения дохода в свою пользу или в интересах третьего лица (выгодоприобретателя). В качестве управляющего может выступать юридическое лицо (организация) или предприниматель.
Кто может заключить договор
Законом установлено два случая, когда учредителем может выступать не собственник имущества, а услугу может оказывать любое лицо, в том числе не имеющее статуса ИП:
-
когда договор доверительного управления имуществом учреждает нотариус по просьбе наследников в целях сохранения наследства (ст. 1173 ГК РФ);
-
учредителем выступает орган опеки в интересах подопечного (ст. 38 ГК РФ) или опекун, попечитель с его разрешения.
Управляющий получает вознаграждение, как правило, в процентах от полученной прибыли, что обуславливает его интересы. Если управление осуществляется безвозмездно, это должно быть обязательно указано в соглашении. Оно заключается на срок до пяти лет, и может продлеваться на такой же период по умолчанию, если стороны не изъявили желания его расторгнуть.
Полномочия и обязанности, который выполняет наследственный управляющий
Первая важнейшая обязанность заключается в добросовестном управлении, цель которой – сохранение и приумножение наследства. Сложно определить, какие действия должен предпринимать управленец. Но исходить нужно из принципов разумности. Если очевидно, что совершаемые действия ведут к убыткам, необходимо менять ДУ.
Нотариус обязан проверять, что делает наследственный управляющий имуществом, не реже одного раза в месяц, а последний обязан предоставлять отчет по запросу в порядке, указанном в самом договоре.
Если есть завещание, содержащее прямые указания об имуществе, то необходимо следовать им.
Расчеты с кредиторами прекращаются на период наследования. Все обязательства перед третьими лицами на период наследства не могут быть исполнены за счет наследственной массы. Исключение составляют расходы на погребение и на охрану наследства.
Доверительный управляющий
До получения свидетельства о праве на наследство наследник не сможет заявить о своих правах, однако закон предоставляет ему возможность обеспечить его сохранность и управление им до того, как он получит свидетельство. Помочь ему в этом может нотариус, в производстве которого находится наследственное дело, назначив для этих целей доверительного управляющего.
К услугам доверительного управляющего следует обращаться в тех случаях, когда возникает необходимость в охране и управлении наследственным имуществом. Так если в состав наследства входит предприятие (имущественный комплекс), которое требует постоянного управления для обеспечения нормального функционирования бизнеса, то оно нуждается в учреждении доверительного управления, поскольку без него предприятие может ухудшить свои финансовые показатели либо приостановить свою работу в связи с неопределенностью по вопросу о принадлежности права собственности на него. Необходимость учредить доверительное управление бывает в случае, когда существует высокий риск ухудшения состояния или частичной или полной утраты наследственного имущества (вещи с ограниченным сроком реализации и т.п.). Необходимость в привлечении доверительного управляющего может возникнуть и в таком случае, когда наследственное имущество неправомерно используется третьими лицами. Доверительный управляющий сможет в интересах наследников истребовать его у них виндикационным иском.
Для охраны и управления наследственным имуществом нотариус может заключить договор доверительного управления (ст. ст. 1026 и 1173 ГК РФ, ст. 64 Основ законодательства о нотариате, утв. ВС РФ 11.02.1993), обозначив в нем комплекс юридических и фактических действий, которые управляющий должен будет осуществлять в интересах наследников.
Учредителем доверительного управления наследственным имуществом может выступить как сам нотариус (ст. 1114 ГК РФ), так и исполнитель завещания, которого назначил наследодатель (ст. 1134 ГК РФ).
Права наследников на наследственное имущество возникают с момента открытия наследства, на что прямо указано в п. 4 ст. 1152 ГК РФ, однако приступить в реализации своих прав они смогут только после оформления своих наследственных прав и получения свидетельства о праве на наследство. До этого момента они могут только добиться назначения доверительного управляющего для обеспечения охраны и защиты наследственного имущества, при этом по смыслу ст. ст. 1171 и 1173 ГК РФ нотариус не вправе отказать в удовлетворении такой просьбы. С даты открытия наследства возникает только право собственности наследников на наследственное имущество, но реализовать все свои права в полном объеме они смогут только после его оформления в установленном порядке и получения свидетельства о праве на наследство. Если речь идет о таком имуществе, как акции, права акционера у наследника возникают с даты открытия наследства, но реализовать он их сможет только после включения сведений о нем и о принадлежности ему акций в реестр акционеров компании. До этой даты он не считается акционером, и у общества нет обязанности его уведомлять о проводимых собраниях, об иных вопросах.
Перед заключением договора доверительного управления необходимо выяснить, нет ли для этого препятствий или ограничений. К примеру, если одним из наследников выступает несовершеннолетний гражданин, то заключение договора возможно при условии получения предварительного разрешения органа опеки и попечительства.
Также нотариус не может выступить в качестве учредителя доверительного управления в случае, если умерший наследодатель являлся гражданином другой страны, поскольку отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства (ст. 1244 ГК РФ).
Нельзя будет передать в доверительное управление деньги (п. 2 ст. 1013 ГК РФ), а также права денежного требования к третьим лицам, которым наследодатель при своей жизни дал деньги взаймы, поскольку такие права небесспорны по своему характеру, и у нотариуса могут возникнуть обоснованные сомнения как по факту существования такого права, так и по подлинности соответствующих документов. В этом случае наследник должен обращаться не к нотариусу, а в суд с требованием к должнику наследодателя о взыскании долга, соединив его с требованием о признании права на наследство.
Назначенный нотариусом доверительный управляющий вправе осуществлять предусмотренные заключенным с ним договором все полномочия участника общества, вытекающие из владения долями, кроме распоряжения, поскольку такая операция не соответствует цели управления и охраны наследственного имущества. Основная задача доверительного управления в этом случае состоит в том, чтобы обеспечить правопреемство при передаче наследственного имущества наследникам, действовать в интересах наследников в целях сохранности имущества. При исполнении такого договора воля доверительного управляющего не может подменять волю лица, интересы которого он охраняет.
Доверительный управляющий, в частности, может участвовать во всех собраниях общества, получать дивиденды, которые должен хранить обособленно от своего имущества (ст. 1018 ГК РФ), может запрашивать документы и информацию о деятельности общества, принимать корпоративные решения по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания участников, например о назначении директора или о прекращении его полномочий.
Он вправе созывать и проводить очередные и внеочередные общие собрания участников общества, при этом уведомление наследников, которые вправе будут получить в порядке наследования доли, о времени и месте их проведения не требуется, поскольку все права и обязанности участника общества, вытекающие из обладания долями, осуществляет доверительный управляющий (Постановление ФАС ЗСО от 29.03.2013 по делу N А27-8923/2012).
Однако доверительный управляющий не вправе продавать, дарить, обменивать, распоряжаться иным образом долями, подавать заявление о выходе из состава общества и совершать иные подобного рода действия, так как они выходят за пределы его полномочий (ст. 10 ГК РФ).
Права и обязанности доверительного управляющего
ОтветственностьЕсли доверительный управляющий наследственным имуществом не проявил необходимой заботы об интересах выгодоприобретателя, он обязан возместить последнему упущенную выгоду за это время, а также понести ответственность за причиненные убытки. Выбор лица, которое осуществляет доверительное управление наследственным имуществом осуществляет как нотариус, так и исполнитель завещания, назначенный наследодателем (статьи 1114 и 1134 ГК РФ). Мнение наследника должно учитываться при утверждении кандидатуры управляющего, управление вправе осуществлять и один из наследников. Нотариус вправе отказать в выборе конкретного лица, если у него есть сомнения, что управляющий будет действовать в интересах сохранения наследуемого имущества или сомневается в его беспристрастности.
Законодательство обеспечивает наследникам возможность заключения договора доверительного управления (статьи 1026 и 1173 ГК РФ), в который включена подробная опись имущества, передаваемого в управление и перечислен список как юридических, так и фактических действий, которые вправе выполнять управляющий. Сторонами договора (согласно статьям 1014, 1015 ГК РФ) являются учредитель (наследник имущества, исполнитель наследства, органы опеки и попечительства) и доверительный управляющий (физическое лицо, индивидуальный предприниматель или юридическое лицо). Договор заключает в письменной форме.
Статьей 1016 ГК РФ определены условия договора доверительного управления. В нем необходимо указать:
- состав имущества, которое передается в управление;
- наименование выгодоприобретателя, учредителя управления и доверительного управляющего;
- размер и форму вознаграждения управляющему;
- срок действия договора.
Оплата услуг управляющего
Услуги управляющего оплачиваются за счет управляемого имущества, размер платы не превышает 3% от оценочной стоимости включенного в управление имущества (п. 6 ст. 1171 ГК РФ). Как и где провести оценку имущества для наследства, узнайте из статьи https://nasledstvo.today/3501-otsenka-imushhestva-dlya-nasledstva-obekty-dlya-otsenki-eksperty-otchet-ob-otsenke. Договор доверительного управления наследственным имуществом имеет срок действия не более шести месяцев, по окончанию этого срока наследники могут вступить в права и начать самостоятельное распоряжение наследством (п. 4 ст. 1171 ГК РФ).
Доверительное управление некоторыми видами имущества, передающегося по наследству
Имущество, которому требуется доверительное управление в тот период, пока законные наследники не вступили в свои права, может быть достаточно разнообразным. Именно от конкретного вида имущества зависят и многие нюансы управления, а также иные аспекты данной процедуры.
Описание имущества в договоре доверительного управления должно быть максимально точным, чтобы в любой момент данное имущество можно было идентифицировать.
Если передаваемое в управление имущество представляет собой долю в складочном капитале общества, нотариус предварительно должен изучить состав юридического лица, а также действительность вхождения наследника в данный состав. В уставах многих обществ предусмотрено, что доли в уставном капитале могут переходить к наследникам умерших участников только с согласия других членов.
В тех случаях, когда в доверительное управление передаются акции акционерного общества, получение согласия от всех акционеров не потребуется.
Если в управление передаются ценные бумаги, они обязательно должны быть описаны по внешним признакам, расположенным на них. Заключая договор на управление ценными бумагами, нотариус обязательно должен проверить наличие и второй стороны необходимой лицензии на осуществление данной деятельности.
Управление предприятием подразумевает обязательное составление передаточного акта, в котором содержатся данные прошлых инвентаризаций. Назначенное уполномоченное лицо — доверительный управляющий исполняет свои функции на основе действующего устава предприятия, соблюдая требуемые нормы и стандарты, разработанные в соответствии с конкретной деятельностью организации.
Бизнес: • Банки • Богатство и благосостояние • Коррупция • (Преступность) • Маркетинг • Менеджмент • Инвестиции • Ценные бумаги: • Управление • Открытые акционерные общества • Проекты • Документы • Ценные бумаги — контроль • Ценные бумаги — оценки • Облигации • Долги • Валюта • Недвижимость • (Аренда) • Профессии • Работа • Торговля • Услуги • Финансы • Страхование • Бюджет • Финансовые услуги • Кредиты • Компании • Государственные предприятия • Экономика • Макроэкономика • Микроэкономика • Налоги • Аудит
Промышленность: • Металлургия • Нефть • Сельское хозяйство • Энергетика
Строительство • Архитектура • Интерьер • Полы и перекрытия • Процесс строительства • Строительные материалы • Теплоизоляция • Экстерьер • Организация и управление производством
Действовать документ может не более полугода. Это ограничение срока связано с тем, что наследник за 6 месяцев вступает в законные права и далее сам управляет имуществом. Исключения предусмотрены в статьях 1154 и 1156 ГК.
Ранее указанного срока управление заканчивается, если правопреемник погибает или предприятие, в отношении которого заключено соглашение, признано банкротом.
Основанием для расторжения договора может стать недееспособность управляющего или отказ одного участника от исполнения своих обязательств. Необходимо сообщить второй стороне о расторжении соглашения за три месяца до предполагаемой даты. Имущество передается тому, кто выступает учредителем по договору.
Напоминаем, что даже если Вы досконально изучите все данные, находящиеся в открытом доступе, это не заменит Вам опыта профессиональных юристов! Чтобы получить подробную бесплатную консультацию и максимально надежно решить Ваш вопрос — обращайтесь к специалистам через онлайн-форму.
Кто может быть доверительным управляющим?
Если было оставлено завещание, то обычно в нём указано и кто должен выступить доверительным управляющим.
Выбор же достаточно широк, выступать в данной роли может хоть физическое лицо, хоть юридическое, хоть индивидуальный предприниматель – в этом плане ограничений практически нет. А есть следующие: в этой роли не может выступить государственная или муниципальная организация, а также лицо, назначение которого чревато возникновением конфликта интересов (впрочем, наследникам выступать в качестве управляющих разрешается, но лишь с согласия всех остальных наследников). Отметим, что, хотя управляющий не станет собственником имущества, однако, будет его владельцем – в данном случае у него появится обязательственное право.
Выбирая кандидата, нотариус учитывает мнения наследников, но при этом не обязан следовать им, и имеет право назначить не того кандидата, которого ему рекомендуют. Необходимо отметить, что, если гражданин является наследником, это вовсе не является препятствием чтобы стать доверительным управляющим. Наследник может сам выдвинуть такую инициативу. Нотариус может как согласиться с ней, так и отказать, если остальные наследники будут против, или если посчитает, что целью гражданина является желание использовать имущество чтобы извлечь выгоду, а не сохранить его в течение переходного периода. В любом случае решение принимает именно нотариус.
Если есть основания сомневаться в ней и можно заподозрить, что лицо способно нанести ущерб интересам наследников, его кандидатуру следует отмести. К примеру, недопустимо назначение доверительным управляющим гражданина, также имеющего свою долю в компании, и могущего соединить её с той, которой будет управлять, ведь тогда мы имеем конфликт интересов.
Договор с доверительным управляющим
Для официального оформления возникших правоотношений между доверителем и собственником наследства, нужно заключить договор. Заверение осуществляется у нотариуса. Обязательные составляющие договора:
- ФИО обеих сторон, адрес проживания;
- конкретизация всей недвижимости (состав, дефекты), на которое передаётся право управления;
- период действия соглашения;
- если соглашением предусмотрено, то указываются форма и меры поощрения управляющего лица.
Важно! Максимальная компенсация управляющему – 3% от рыночной стоимости имущества. Для этого производится независимая оценка.
Во избежание дальнейшего конфликта, рекомендуется указать в договоре права и обязанности лиц, а также расписать ответственность в случае нарушения условий. Гражданским Кодексом РФ установлены дополнительные сведения, которые можно включить в соглашение:
- процедура передачи собственности после вступления лица в наследство;
- размер и условия компенсации расходов, которые управляющий понес в ходе своей деятельности;
- форма и сроки отчетности о проделанной работе.
Учредители доверительного управления
В качестве учредителя доверительного управления могут выступать нотариус, лица указанные в завещании наследодателя или иные лица, определенные в роли временных управляющих. Управление может осуществляться и организациями, которые имеют право на получение платы за содействие. Плата может начисляться в счет находящегося в управлении наследства. Если сумма выплаты составляет более 3 % от оценочной стоимости имущества, часть ее выплачивается законными наследниками.
Статья 1020 ГК РФ определяет права, которые получает временный управляющий, назначаемый на срок до пяти лет. Он имеет возможность осуществлять любые не нарушающие закон операции, направленные на увеличение стоимости имущества. Его порча или снижение ценности, вызванное по вине назначенного управляющего, возмещается за его счет, согласно ст. 1022 ГК РФ.
Существенные условия договора
К существенным условиям, которые необходимо перечислить в договоре доверительного управления наследственным имуществом, относятся:
- предмет договора, то есть обозначение того, что указанное имущество передается именно в доверительное управление;
- названия и адреса учредителя и управляющего;
- список передаваемого для доверительного управления имущества, включая его характеристики, состав и описание;
- вознаграждение лицу, взявшему на себя полномочия управляющего, если оно предусмотрено договором;
- форма и размер вознаграждения при наличии оплаты за исполнение обязательств доверительного управляющего;
- указание всех бенефициаров;
- срок действия соглашения.
Кроме существенных условий, предусмотренных ст. 1016 ГК РФ, рекомендуется включать в документ также права и обязательства лица, осуществляющего действия по ведению дел вверенного наследуемого имущества, и другие детали.
Важно! По истечении срока действия соглашения и при отсутствии заявления одной из сторон о его расторжении договор считается продленным на тот же срок и с теми же условиями, что были указаны в нем.
Законодательство предусматривает возможность наличия в договоре:
- плана передачи вверенного в управление имущества после окончания периода действия договора;
- порядка действий по уплате издержек, понесенных управляющим в ходе исполнения его обязанностей;
- ответственности при несоблюдении договора управляющим;
- сроков на предоставление отчетов о выполнении своих обязательств управляющим учредителю и наследникам;
- ситуаций, ведущих к расторжению договора, а также предпринимаемых в связи с этим шагов.
На какие сроки законом предусмотрено действие контракта на доверительное управление и при каких обстоятельствах возможно досрочное его расторжение одной из сторон, рассмотрим в следующей главе.
Общие правила обеспечения сохранности
В соответствии со ст. 1172 ГК РФ, должны быть предприняты следующие меры по охране наследства:
- На начальном этапе нотариус составляет опись имущества в присутствии двух свидетелей. Ими не могут быть удостоверители завещания, другие нотариусы, наследники, ограниченно или полностью недееспособные, несовершеннолетние, неграмотные, а также иностранные граждане, не владеющие в достаточной степени русским языком.
- При необходимости во время составления описи могут присутствовать представители госорганов, наследники или душеприказчики. Если они хотят, может быть произведена оценка имущества. Если о проведении оценки ходатайствует только один гражданин, она выполняется за его счет, но впоследствии расходы распределяются пропорционально стоимости имущества.
- Если в наследственную массу входят денежные средства наличными, они поступают на депозит нотариуса. В случае с ценными бумагами или вкладами сохранность обеспечивается банком.
- При включении в состав наследства оружия и других ограниченно оборотоспособных предметов нотариус обязан об этом оповестить соответствующие органы. Оружие хранится в отделе полиции по месту открытия наследства. Чтобы его забрать, правопреемнику понадобится не только свидетельство, но и соответствующее разрешение.
Если наследование выполняется по завещанию и назначен исполнитель, сохранность имущества обеспечивается им. Также он может заключить договор о хранении с другим лицом.
Требования к управляющему
Управляющий наследственным имуществом должен соответствовать требованиям, установленным законом:
- В соответствии со ст. 1015 ГК РФ в качестве управляющего могут выступать индивидуальный предприниматель, юридическое или физическое лицо. Не могут выступать в данной роли орган местного самоуправления или государство.
- В соответствии со ст. 1173 ГК РФ управляющим может быть наследник.
- Если в завещании указан исполнитель завещания, то он также может быть назначен управляющим (при его согласии).
- Если в качестве управляющего назначается физическое лицо, то он должен быть совершеннолетним и дееспособным. Если юридическое – то оно не должно быть ликвидировано на момент заключения договора.
Важно! Наследники не имеют права влиять на процесс выбора управляющего. Нотариус может согласовать с ними кандидатуру, но не обязан этого делать.
Общие правила обеспечения сохранности
В соответствии со ст. 1172 ГК РФ, должны быть предприняты следующие меры по охране наследства:
- На начальном этапе нотариус составляет опись имущества в присутствии двух свидетелей. Ими не могут быть удостоверители завещания, другие нотариусы, наследники, ограниченно или полностью недееспособные, несовершеннолетние, неграмотные, а также иностранные граждане, не владеющие в достаточной степени русским языком.
- При необходимости во время составления описи могут присутствовать представители госорганов, наследники или душеприказчики. Если они хотят, может быть произведена оценка имущества. Если о проведении оценки ходатайствует только один гражданин, она выполняется за его счет, но впоследствии расходы распределяются пропорционально стоимости имущества.
- Если в наследственную массу входят денежные средства наличными, они поступают на депозит нотариуса. В случае с ценными бумагами или вкладами сохранность обеспечивается банком.
- При включении в состав наследства оружия и других ограниченно оборотоспособных предметов нотариус обязан об этом оповестить соответствующие органы. Оружие хранится в отделе полиции по месту открытия наследства. Чтобы его забрать, правопреемнику понадобится не только свидетельство, но и соответствующее разрешение.
Если наследование выполняется по завещанию и назначен исполнитель, сохранность имущества обеспечивается им. Также он может заключить договор о хранении с другим лицом.
Какое имущество включается в договор доверительного управления
ДДУ – это документ, согласно которому доверительный управляющий наделяется полномочиями по управлению наследуемым имуществом на период от смерти наследодателя до вступления правопреемниками в наследство. Это нужно для того, чтобы наследуемый объект мог функционировать в прежнем режиме.
Наиболее распространенной причиной оформления ДДУ является необходимость управления предприятием, если наследодатель являлся его единственным владельцем или имел долю в уставном капитале.
ДДУ может составляться в отношении других объектов:
- ценные бумаги;
- исключительные права;
- некоторые виды недвижимости.
Важность ДДУ заключается в том, что при его отсутствии предприятием некому будет управлять и распоряжаться все полгода, что влечет за собой частичную или полную утрату его рентабельности.
Доверительное управление может быть назначено самим наследодателем, если в завещании указан исполнитель. При отсутствии данного пункта по инициативе наследников у нотариуса оформляется ДДУ.
Специалист нотариальной конторы рассматривает несколько факторов:
- Можно ли сохранить наследуемое имущество без ДДУ?
- Можно ли оформить вместо ДДУ договор о возмездном оказании услуг или о хранении?
- Может ли наследник самостоятельно распоряжаться наследуемым имуществом до фактического вступления в наследство?