Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Статус учредителя в банкротстве. Реализация самостоятельной защиты». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Запустить механизм несостоятельности компании может сделка, которая основана даже на фиктивных документах. Кроме того, непосредственный руководитель компании может спровоцировать процедуру, если совершит сделку без ведома учредителей или против их воли. При этом совершит ее не только в рамках обычной хозяйственной деятельности, но и с нарушением корпоративного или гражданского законодательства.
Особенности субсидиарной ответственности при банкротстве
Если у действующего руководителя окажется недостаточно средств, чтобы рассчитаться со всеми кредиторами, арбитражный управляющий отправится на поиски дополнительных «контролирующих лиц». Под этим словосочетанием подразумеваются те управленцы, деятельность которых каким-либо образом в течение нескольких последних лет фактически влияла на ухудшающиеся финансовые показатели организации.
Арбитражный управляющий тщательным образом изучит взаимосвязь между фактическими и документально подтвержденными действиями «контролирующих лиц» с тем, как изменялось состояние реальных активов предприятия. Кстати, в том, чтобы найти дополнительных ответчиков по долгам обанкротившейся организации, он заинтересован лично: все в том же пленуме от 21.12.2017 № 53 говорится, что арбитражный управляющий имеет право на получение «дополнительного стимулирующего вознаграждения в виде процентов в связи с привлечением к субсидиарной ответственности лиц, контролирующих должника».
Поэтому не стоит надеяться, что удастся избежать субсидиарной ответственности, формально сняв с себя обязательства руководителя. Например, оценивая осмотрительность в выборе контрагента, налоговая в первую очередь обратит внимание на реальность сделки, а не на «первичку». Так и здесь: определяя ответчиков по незакрытым долгам компании-банкрота, будут комплексно учитывать все реальные события, предшествующие разорению предприятия, а не формальные кадровые перестановки.
Основания привлечения директора к ответственности
В Гражданском кодексе, в ст. 399 прописаны общие основания. Фактически на практике их можно применить в отношении директора, только если заключен договор поручительства. Однако в этом же нормативном акте отражена обязанность управленца действовать в интересах компании. Более детальная регламентация субсидиарной ответственности директоров и учредителей прописана в Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью». Обязательное условие – признание действий директора неразумными и такими, которые привели к долгам фирмы. Самые распространенные основания связаны с признанием ООО банкротом. Причины возникновения рисков самые разнообразные: утрата бухгалтерской документации, заключение невыгодных сделок, умышленное доведение компании до финансовой несостоятельности. Практика показывает, что субсидиарная ответственность генерального директора чаще всего наступает в таких категориях дел, как банкротство юридического лица. Инициаторами выступают налоговые органы, арбитражные управляющие и кредиторы. Это подчеркивает важность юридического сопровождения процедуры банкротства и делегирование задач профессионалам.
Порядок взыскания долга
Привлечение к субсидиарной ответственности учредителя и директора начинается с определения, чьи именно действия стали фактически определяющими, кто отдавал указания, заключал сделки. Инициаторами выступают кредиторы, реже – налоговый орган или арбитражный управляющий. Без достаточной доказательственной базы и обоснования степени влияния контролирующего лица шансов, что суд примет во внимание доводы, нет. Второй шаг – определение оснований для взыскания долга. Истец должен доказать недобросовестность и неразумность действий учредителя и директора, которые знали или должны были знать, что их решения и приказы вредят интересам компании, усугубляют ее положение. То есть устанавливается причинно-следственная связь между действиями/бездействием контролирующих лиц и наступившими последствиями в виде долгов и невыполненных обязательств компании перед кредиторами. Исковое заявление подается в арбитражный суд, поскольку это корпоративные экономические споры. На всех этапах разбирательства стороны могут заключить мировое соглашение.
Чем подтверждается вина руководителя
Факты, подтверждающие вину учредителя или директора в незаконных действиях и банкротстве, что служит причиной субсидиарной ответственности по долгам:
- несвоевременная подача заявления о признании юридического лица банкротом или полное игнорирование признаков финансовой неплатежеспособности компании;
- использование активов компании в личных целях;
- заключение сделок и контрактов на очевидно невыгодных для должника условиях, участие в фиктивных действиях, заключение неэффективных сделок;
- повторение идентичных ошибок управления;
- признаки умышленного доведения до банкротства;
- реализация имущества ООО по существенно заниженным ценам в сравнении со среднерыночными показателями.
Учредители (участники) как кредиторы неплатежеспособного или несостоятельного должника
Учредители (участники) юридического лица не приобретают в процедурах несостоятельности (банкротства) статус конкурсного кредитора, хотя и обладают всеми признаками таковых. По прямому указанию законодателя они исключены из числа конкурсных кредиторов (абз. 8 ст. 2 Закона).
В каком порядке подлежат удовлетворению требования учредителей (участников) по правоотношениям, связанным с участием в юридических лицах? Можно ли учредителей (участников) признать кредиторами, участвующими в процедурах несостоятельности (банкротства)?
В Законе «О несостоятельности (банкротстве)» не содержится прямого указания об этом. Н.Ю. Кавелина признает право учредителей (участников) на получение ликвидационной квоты, которое «…не подлежит ограничению в связи с финансовым состоянием общества» . По мнению М.В. Телюкиной, учредители юридического лица при определенных условиях вправе приобрести статус конкурсного кредитора в связи с правом на возмещение ущерба при создании юридического лица как не связанные с участием в нем . Аналогичного мнения придерживается и Н.Ю. Кавелина . Признает за учредителями (участниками) акционерного общества права кредиторов при его ликвидации В.В. Долинская, не уточняя их статуса при несостоятельности .
Участие в процедуре банкротства
Наиболее распространенной ошибкой участников (учредителей) должника является их убеждение в том, что любой из них является лицом, участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве созданного ими юридического лица, что приводит к тактическим ошибкам в защите их прав и интересов. В соответствии со ст. 35 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» [1] лицом, участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве, является представитель участников (учредителей), а не каждый из них. Понятие представителя участников (учредителей) дается в ст. 2 данного Закона. Им может быть председатель совета директоров (наблюдательного совета) или иного аналогичного коллегиального органа управления должника либо лицо, избранное данными органами или учредителями для представления их законных интересов при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве. Данное определение несовершенно, что вызывает на практике следующие вопросы: возможно ли участие в процессе нескольких представителей одновременно, например председателя совета директоров и лица, избранного представителями на собрании учредителей (участников) должника? Какие документы должны представляться суду для подтверждения полномочий представителя участников?
Полагаю, что представителем участников (учредителей) в таком процессе может выступать одно лицо, поскольку суд, рассматривающий дело о банкротстве, не может превращаться в арену борьбы корпоративных интересов, которые могут возникнуть при допуске к участию в деле нескольких лиц. Если часть участников не согласна с мнением избранного ими представителя или являющегося таковым в силу закона, они могут вне рамок судебного процесса избрать нового. Косвенно это подтверждается нормами Закона о банкротстве, где термин «представитель участников» используется исключительно в единственном числе. Статья 2 Закона, определяя понятие представителя, указывает два вида представителей: законного и избранного. Законным представителем участников является председатель совета директоров или наблюдательного совета. Лица, не обладающие данным статусом, для получения полномочий должны быть избраны либо советом директоров, либо собранием участников (учредителей). По моему мнению, лишь при отсутствии у должника органа управления либо при отказе председателя совета от представительства представитель участников может быть избран. Например, в полных товариществах или товариществах на вере создание совета директоров или иного органа управления не предусматривается, так как согласно ст. 71 ГК РФ управление здесь осуществляется по общему согласию, хотя может быть определено в учредительном договоре. Следовательно, представитель участников хозяйственного товарищества должен быть избран полными товарищами единогласно, если иной порядок не определен в договоре. В обществах с ограниченной ответственностью возможность создания совета директоров должна быть предусмотрена в уставе, в отсутствие этого представитель может быть избран только на собрании участников. Федеральный закон «Об акционерных обществах» также допускает возможность управления обществом с небольшим числом акционеров без формирования совета директоров, поэтому, если по уставу общества управление осуществляется единоличным исполнительным органом, полномочия по избранию представителя акционеров отнесены к компетенции общего собрания. Следует обратить внимание, что председатель коллегиального органа управления либо руководитель юридического лица может стать представителем участников в деле о банкротстве только путем избрания, так как данные органы не относятся к органам управления (п. 1 ст. 91, п. 3 ст. 103, п. 1 ст. 110 ГК РФ). Если участником (акционером), пайщиком является одно лицо, то он вправе быть представителем без дополнительного решения. Статья 2 Закона о банкротстве не исключает возможности избрания представителем лица, которое не является участником (учредителем).
Второй вопрос связан с оформлением полномочий таких представителей. Пункты 3 и 4 ст. 36 АПК РФ допускают как законное представительство, так и представительство, основанное на доверенности. Представляется, что для допуска представителя участников (учредителей) в судебное заседание по делу о банкротстве достаточно представить следующие документы.
Последствия для фирмы при банкротстве учредителей
Как может наступить ответственность учредителя при банкротстве ООО, мы уже выяснили, но будет ли под угрозой компания, если обанкротится один из основателей? Если банкротом признан учредитель, нужно быть готовым к ряду трудностей. Его доля в компании тоже является имуществом, которое можно продать и покрыть долги. Для этого активы компании перейдут в конкурсную массу. Когда это произойдет, остальные учредители не смогут пользоваться долей банкрота. Это создает неприятности для всей компании.
Если банкрот незадолго до своей фин. несостоятельности продал свою долю кому-то, есть риск, что сделку оспорят и тогда долю придется вернуть без компенсации для второй стороны. Потому покупать долю в бизнесе предполагаемого банкрота очень опасно. Можно остаться без активов и денег.
Каковы права учредителей
Учредители – это создатели ООО, потому банкротство учредителя ООО вредит компании. При этом у них достаточно обширные права. Например, они могут заявить о собственном банкротстве. Но учредители обычно заинтересованы в восстановлении платежеспособности фирмы.
Как только начинается процедура обанкрочивания, права людей, которые раньше могли влиять на все стороны жизни компании, существенно сокращаются. Руководство переходит к собранию кредиторов. Арбитражный управляющий в этом деле становится только анализатором банкротства.
Но некоторые права у учредителей все же остаются, пусть они и сильно ограничены. Например:
- пойти в суд, для подачи иска о фин. несостоятельности;
- признать сделки недействительными, если они ущемляли права сторон.
Владельцы могут попросить на первом собрании кредиторов начать процедуру финансового оздоровления. Это целесообразно, если есть возможность вернуть финансовые возможности. Также они могут предоставить финансы из личных запасов, чтобы покрыть долги компании, которой они владеют. Но такой широкий жест используется крайне редко.
Какие виды банкротства существуют
«Банкротство» — термин многозначный различают несколько видов финансовой настоятельности юридического лица:
- Временное или условное банкротство. Это ситуация, когда банковские счета юридического лица пусты, но общий денежный эквивалент имеющихся материальных активов, имущества, произведенной продукции, дебиторских задолженностей превышает размер просроченных долговых обязательств. В таких случаях могут быть предприняты установленные законом меры, чтобы «спасти» компанию, столкнувшуюся с финансовыми трудностями. После определенных процедур она возобновляет работу в нормальном режиме.
- Реальное банкротство. Название говорит само за себя. У предприятия или организации нет не только денег на счетах, но и имущества, продажа которого позволила бы погасить долги. Нормальное функционирование компании попросту невозможно. В таких случаях все имеющиеся активы реализуются в пользу кредиторов, а юридическое лицо ликвидируется.
- Ложное банкротство. Обман кредиторов и предоставление им ложных сведений о тяжелом финансовом положении компании. Таким способом руководство юридического лица пытается убедить кредиторов в том, что нуждается в предоставлении «кредитных каникул», снижении процента по займам или получении иных льгот. Это уголовно наказуемое деяние.
- Умышленное банкротство. В этом случае собственники и руководители юридического лица осознано доводят его до банкротства, чтобы получить личную выгоду. Например, завладеть активами или денежными средствами (выведя их в оффшоры). Подобные действия также подпадают под статью УК РФ.
Для чего банкротство должника нужно кредитору?
Согласно ФЗ №127 судебные издержки оплачивает тот, кто инициировал процесс банкротства. Кредиторы обычно подают заявление о банкротстве своего должника, если юридическое лицо функционирует более-менее нормально и имеет активы, позволяющие после продажи, полностью погасить долг.
В этих случаях они стремятся не затягивать с подачей заявления, понимая, что с каждым днем потенциальный банкрот все глубже проваливается «в долговую яму». Хотя бы потому, что долги по зарплате работников растут, причем именно трудовой коллектив имеет больше всех прав на удовлетворение своих требований. А значит, с каждым днем шансы кредитора вернуть свои деньги уменьшаются.
Кроме того, в соответствии с положениями закона, кредитор имеет преимущественное право выбрать временного финансового управляющего. Управляющий, действующий в интересах кредитора, увеличивает вероятность того, что долг будет возвращен. Если не весь, то хотя бы большая его часть.
Мораторий на требования кредиторов
Независимо от того, какой этап банкротства утвердит суд, и от того, что решит собрание кредиторов, объявляется мораторий на требования с их стороны. Это означает, что:
На сумму долга перестают начисляться штрафы, пени, а также применяться любые другие финансовые санкции
Кредиторы не имеют права требовать с должника какие бы то ни было средства вне рамок открытого дела о банкротстве. А также предъявлять иные иски о взыскании долга. Если таковые были открыты ранее – их закроют.
Мораторий объявляется только при стандартной процедуре банкротства. Упрощенный сценарий его не предполагает. Цель моратория – дать банкроту передышку от «финансового пресса». Если должник мобилизует все свои ресурсы и начинает погашать основную часть долга, это служит дополнительным доводом в пользу принятия решения о санации и реструктуризации. То есть, увеличивает шансы сохранить компанию.
Если же полное банкротство неизбежно, мораторий становится, по сути, бессрочным. Ведь после реализации активов, непогашенные долги будут списаны. И больше ни один из прежних кредиторов не будет иметь возможности возобновить свои долговые требования. С банкрота нельзя требовать ничего, кроме долгов, которые не списываются ни с кого и никогда. Вроде алиментов.
ВНИМАНИЕ! Мораторий не распространяется на долги по заработной плате, авторским вознаграждениям, выплатам за ущерб (физический и моральный). А также на текущие платежи.
Каковы права учредителей
Учредители – это создатели ООО, потому банкротство учредителя ООО вредит компании. При этом у них достаточно обширные права. Например, они могут заявить о собственном банкротстве. Но учредители обычно заинтересованы в восстановлении платежеспособности фирмы.
Как только начинается процедура обанкрочивания, права людей, которые раньше могли влиять на все стороны жизни компании, существенно сокращаются. Руководство переходит к собранию кредиторов. Арбитражный управляющий в этом деле становится только анализатором банкротства.
Но некоторые права у учредителей все же остаются, пусть они и сильно ограничены. Например:
- пойти в суд, для подачи иска о фин. несостоятельности;
- признать сделки недействительными, если они ущемляли права сторон.
Владельцы могут попросить на первом собрании кредиторов начать процедуру финансового оздоровления. Это целесообразно, если есть возможность вернуть финансовые возможности. Также они могут предоставить финансы из личных запасов, чтобы покрыть долги компании, которой они владеют. Но такой широкий жест используется крайне редко.
Попытка реструктурирования задолженности
После того как заявление непосредственно задолжника либо его кредиторов о неплатежеспособности последнего, было принято, арбитражный судья предоставляет срок в 60 дней для того, чтобы составить реестр требований кредиторов – это официальный список всех задолженностей участника ООО. Когда этот перечень будет составлен, участник, его кредиторы либо уполномоченные лица на протяжении следующих десяти дней имеют право составить план реструктурирования задолженностей. В этом плане должны указываться очередность и сроки выплаты имеющихся долгов.
Если должник и прочие заинтересованные лица не предоставили план реструктурирования долгов, арбитражный управляющий, в соответствии с действующим законодательством, предложит кредиторскому собранию признать должника неплатежеспособным и начать этап аукционного производства. Иначе говоря, если план реструктурирования не был составлен или же утвержден, арбитражный судья выносит постановление о том, чтобы признать задолжника банкротом и начать распродажу его собственности.
Признание банкротства по инициативе налоговой службы
Данный вариант можно назвать самым плохим для задолжника – если процесс признания участника ООО неплатежеспособным будет начат уполномоченными третьими лицами. Например, государственной налоговой службой или даже прокуратурой. Законодательство о банкротстве наделило налоговую службу особенными правами, которые позволяют заявлять на участника ООО и без судебного постановления. В отличие от остальных кредиторов, налоговикам будет достаточно оформить постановление о взыскании долга за счет финансов либо собственности налогоплательщика. Уже через месяц федеральная налоговая служба подает судебный иск.
Важно отметить, что налоговая служба направит исковое заявление только в том случае, если имеет уверенность в наличии у задолжника собственности. Это связано с тем, что судьи очень часто требуют доказать этот факт, чтобы было кому и чем оплачивать судебные издержки и труд арбитражного управляющего. Если же никакой информации о собственности нет, тогда налоговики должны приложить все возможные усилия, чтобы его разыскать. Для этого можно послать запрос в Росреестр, обратиться за помощью к судебным приставам и так далее. Это же можно сказать и о субсидиарной ответственности – сотрудники налоговой инспекции должны собрать все необходимые доказательства и лишь потом обращаться с иском о признании несостоятельности ООО либо его участников.
Привлечение учредителя к ответственности при банкротстве
Учредитель может быть привлечен к ответственности, если будет доказана его вина в банкротстве компании. К примеру, если он заключал контракты, которые заведомо были не выгодны интересам организации.
Обычно, когда происходит ликвидация компании, продаются все ее активы. При этом никаких претензий к собственнику юридического лица не предъявляется.
Более того, задолженность компании перед бюджетными фондами и кредитными организациями может быть погашена за счет денежных средств и имущества владельцев предприятия только в том случае, когда они привлечены к субсидиарной ответственности.
Стоит также отметить, что попытка вывода активов из компании при ее потенциальном банкротстве, может обернуться для учредителя уголовным наказанием. Все сделки, совершенные за последние три года, цель которых – вывод активов, могут быть оспорены в судебном порядке.
Рассмотрим к каким видам ответственности может быть привлечен учредитель фирмы-банкрота.