Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Составляем соглашение об отступном — образец». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Например, Иванов должен Петрову 1000000 рублей по договору займа. Денег у Иванова нет, но срок погашения обязательств по договору займа истек. Петров вправе обратиться в суд с иском к Иванову и получить решение суда о взыскании, следствием чего будет являться возбуждение исполнительного производства, наложение ареста и обращение взыскания на имущество должника.
Отсутствие необходимости согласовывать размер, сроки и порядок предоставления отступного свидетельствует о том, что соглашение об отступном является реальным договором, то есть считается заключенным с момента передачи имущества в качестве отступного, а не с момента подписания соглашения об отступном (статья 433 ГК РФ). Первоначальное обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не с момента заключения соглашения о нем.
Таким образом, после заключения соглашения об отступном кредитор не может требовать отступное ссылаясь на заключенное соглашение об отступном. Если должник в согласованный срок не предоставит отступное, кредитор вправе требовать исполнения первоначального обязательства и применения мер ответственности (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ»).
О последствиях нарушения должником срока предоставления отступного содержатся разъяснения в п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств», где указано следующее:
«Если должник в течение соответствующего срока не осуществил факультативное предоставление (не предоставил отступное), кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства, но не предоставления отступного (пункт 1 статьи 320.1, статья 409 ГК РФ). В таком случае кредитор вправе воспользоваться средствами защиты, установленными на случай неисполнения первоначального обязательства, включая взыскание неустойки и (или) процентов за просрочку исполнения первоначального денежного обязательства, которые начисляются начиная с первого дня просрочки исполнения первоначального обязательства».
Соглашение об отступном может предусматривать предоставление отступного как непосредственно в момент заключения такого соглашения, так и в будущем (п. 3 Постановления № 6).
Отступным можно прекратить как все первоначальное обязательство, так и его часть. Об этом должно быть прямо указано в условиях соглашения об отступном.
Например, должник должен кредитору 1 000 000 рублей. Соглашением об отступном должник предоставляет кредитору автомобиль стоимостью 500 000 рублей. Если в соглашении об отступном не указано, что предоставлением данного автомобиля первоначальное обязательство прекращено лишь на сумму в 500 000 рублей, то будет считаться, что обязательство прекращено полностью.
На данные обстоятельства обращалось внимание в п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ», где указывалось следующее:
Если стороны в соглашении об отступном определенно не указали, прекращается ли обязательство полностью или в части долга, и суд не может установить волю сторон путем использования способов, определенных статьей 431 Кодекса, то в случае, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга должника, необходимо исходить из того, что обязательство прекращается полностью.
В п. 3 упомянутого информационного письма ВАС РФ № 102 также указано, что «по смыслу статьи 409 ГК РФ, если иное не следует из соглашения об отступном, с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки».
О том, что отступное может прекращать обязательство и в части и полностью разъяснено и в п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 г. № 6:
«По смыслу статей 407 и 409 ГК РФ стороны вправе прекратить первоначальное обязательство предоставлением отступного как полностью, так и в части, в отношении основного и (или) дополнительных требований.
При неясности условий соглашения и невозможности установить, была воля сторон направлена на прекращение обязательства полностью или в какой-либо части, толкование соглашения осуществляется в пользу того, что первоначальное обязательство прекращается полностью, а также прекращаются дополнительные требования по нему, включая обязанность уплатить неустойку».
-
Об отступном можно договориться на любом этапе сделки или договорённости.
-
Если стороны заключают соглашение об отступном, они могут договориться о его выплате как в момент заключения соглашения, так и в будущем.
-
Если должник выплатил отступное позже, чем стороны договаривались, кредитор вправе отказаться и потребовать исполнить первоначальное обязательство. А если должник передал в качестве отступного недвижимость, но увиливает от передачи права собственности, кредитор вправе потребовать начать процесс передачи этих прав.
-
То, что срок исковой давности по первоначальному обязательству истёк, ни в коем случае не мешает сторонам договориться об отступном. Письменное соглашение об отступном, заключённое после истечения срока исковой давности, может быть квалифицировано в качестве признания долга.
Регистрация соглашения об отступном в Росреестре
Соглашение об отступном не нуждается в регистрации. Однако переход прав на недвижимость регистрируется, поэтому необходимо сдать соглашение об отступном в Росреестр, если по отступному передавались объекты недвижимости или право длительной аренды на объекты недвижимости;
Относительно регистрации соглашения об отступном в Росреестре отметим, что органы Росреестра:
- обращают внимание на необходимость заверения у нотариуса соглашения об отступном, если отчуждается доля в праве общей собственности;
- а также указывают на необходимость получения согласия участников долевого строительства на передачу объекта незавершенного строительства, который находится в ипотеке у участников.
Передача имущества в счет долга
Недвижимое имущество передано в счет погашения долга по договору займа. Налогообложение у передающей стороны и получающей?
Отвечает Ваш персональный эксперт
При передаче имущества в счет погашения долга по договору займа налоги стороны должны начислить как при обычной реализации.
Организация, которая передает имущество, должна начислить НДС исходя из цены имущества, которую прописали в соглашении об отступном (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).
Те же суммы следует указать в счете-фактуре для контрагента. Доход от реализации имущества в качестве отступного нужно учесть при расчете налога на прибыль в сумме погашаемого долга без НДС.
Стоимость переданного имущества по данным налогового учета включается в расходы.
Организация, которая получает отступное, в налоговом учете полученный актив должна показать по стоимости, равной величине обязательства, которое было прекращено отступным, за вычетом НДС (п. 2 ст. 254, абз. 2 п. 1 ст. 257 НК РФ). НДС по полученному имуществу кредитор может принять к вычету на основании счета-фактуры, выставленного должником (подп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ).
- Обоснование
- 1. Из статьи журнала «Главбух», № 3, февраль 2009
- Отступное или новация? Выбираем оптимальный способ договориться с контрагентом
Погасить задолженность, не имея денежных средств, можно не только с помощью взаимозачета или бартера. Решить проблему зависшего долга могут отступное или новация обязательства. Рассмотрим, какой из способов выгоднее для каждой стороны сделки.
Укажите в соглашении размер отступного в денежном выражении. Он может и не совпадать с фактической стоимостью имущества. На практике стороны часто определяют его эквивалентным размеру долга, но он может быть и больше долга, и меньше. Если у вас он меньше долга, то важно оговорить условия прекращения обязательства — полностью или частично такое отступное погасит долг.
Вы можете договориться о том, что кредитор возместит должнику разницу между размером долга и стоимостью отступного, если она больше долга. Закон этого не запрещает.
Размер отступного — это несущественное условие соглашения. Можно заключить соглашение и без него. Но все же рекомендуем это согласовать, чтобы избежать в дальнейшем возможных споров с контрагентом о том, полностью ли погашен предоставленным отступным долг.
Исполнительный лист на руках: что дальше?
Существует определенный законодательством алгоритм действий. Когда конкурсный управляющий получает на руки исполнительный лист, он передает его в службу судебных приставов. Это делается для того, чтобы запустить процесс исполнительного производства и процедуру принудительного взыскания. Должника об этом, конечно же, уведомляют.
Если у ответчика нет возможности выполнить свои долговые обязательства в течение 5 рабочих дней, приставы начинают проверку имущества. В полномочия приставов входит взыскание активов, ценных бумаг, доходов должника, автомобиля и всей недвижимости. Исключение есть на взимание жилья – оно не может быть арестовано, если является единственным местом, где проживает семьи ответчика, а другой недвижимости у него нет.
Отметим, что среди полномочий судебных приставов есть право остановить «разбирательства» по ряду причин. Например, должник утратил возможность исполнить постановление суда, взыскатель отказался получить имущество или вещи должника (и суд этот отказ принял), произошла отмена исполнительного листа, между сторонами состоялось мирное соглашение или признание судебного акта недействительным.
Немаловажным является и то, что не всегда удается найти имущество, которое соответствовало бы размеру задолженности, такое в юридической практике случается достаточно часто. В итоге, приставам ничего не остается, как завершить гражданский процесс и составить акт о невозможности взыскания (согласно ч. 2 ст. 46 Федерального закона от 2 октября 2007 г. №229-ФЗ «Об исполнительном производстве»).
Образцы соглашения об отступном
Соглашение об отступном путем передачи недвижимого имущества. Образец. Соглашение заключается в целях прекращения обязательств, вытекающих из договора займа между юридическими лицами. По соглашению об отступном должник обязуется передать кредитору нежилые помещения и земельный участок
Соглашение об отступном путем передачи имущества (автомобиля). Образец. Предметом Соглашения является прекращение обязательства должника по оплате поставки предоставлением отступного.
Соглашение об отступном по договору займа между физическими лицами. Образец. Предметом соглашения является прекращение обязательства должника по возврату суммы займа предоставлением отступного в форме передачи иного имущества — автомобиля
Как видно в налогообложении и бухгалтерском учете операций, которые связаны с погашением задолженности путем предоставления отступного, нет особых сложностей. На практике такие сделки достаточно распространены. Большинство компаний, сотрудничающих друг с другом, не видят препятствий для заключения соглашения об отступном при возникновении такой необходимости. В данном случае важно оговорить все условия предоставления возмещения, установить конкретный период и порядок компенсации. Немаловажно определить и ответственность должника за несоблюдение условий. В хозяйственной деятельности субъектов возникают разные обстоятельства, которые могут воспрепятствовать своевременному погашению задолженности. Для таких случаев в законодательстве предусмотрены различные нормы, позволяющие мирно разрешить ситуацию. Отступное дает возможность не только с наименьшими потерями погасить задолженность, но и сохранить партеров по бизнесу.
Соглашение об отступном: передача имущества и другие варианты / «Правовест Аудит»
Отступное — это один из способов прекращения обязательств, который заключается в предоставлении должником кредитору с согласия последнего взамен исполнения денег или иного имущества (ст. 409 ГК РФ).
Применяется оно тогда, когда должник не может исполнить сделку способом, который был изначально установлен.
Например, вместо выплаты суммы займа заемщик предоставляет имущество или вместо оказания услуг исполнитель передает денежные средства.
Закон не определяет виды обязательств, которые можно прекратить предоставлением отступного.
Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ предоставлением отступного прекращаются не только договорные обязательства, но и, например, обязательства, которые возникают из неосновательного обогащения, обязательства возвратить полученное по недействительной сделке (абз. 3 п.
Три модели отступного
Ранее Пленум ВАС исходил из модели отступного как реального договора (информационное письмо Президиума ВАС от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ», далее — Информационное письмо № 102). Согласно этому подходу обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. При этом кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного.
Пленум ВС расширил подход к пониманию отступного. Стороны вправе заключить соглашение об отступном по трем моделям:
1) реальный договор;
2) консенсуальный договор, порождающий факультативное обязательство должника;
3) консенсуальный договор, порождающий альтернативное обязательство должника.
Соглашение о предоставлении отступного по консенсуальной модели не прекращает первоначальное обязательство. Оно создает условия для его прекращения. Первоначальное обязательство прекращается исключительно в момент предоставления отступного.
По модели факультативного обязательства у должника не возникает обязанность предоставить предмет отступного по смыслу ст. 307 ГК. Если в установленный срок должник не выбрал способ исполнения, кредитор вправе потребовать только исполнения первоначального обязательства по договору. То есть на некоторый период времени у должника появляется возможность выбрать, как именно он будет погашать долг перед кредитором.
Кроме того, кредитор на случай неисполнения первоначального обязательства вправе воспользоваться средствами защиты, включая неустойку и (или) проценты за просрочку первоначального денежного обязательства. Штрафные санкции начисляются с первого дня просрочки исполнения первоначального обязательства.
В модели альтернативного обязательства право выбора способа погашения долга переносится на кредитора.
До принятия Постановления № 6 применялся подход, согласно которому кредитор мог предъявить должнику только требование об исполнении первоначального обязательства, если тот уклонялся от государственной регистрации перехода права собственности на предмет отступного
Такой подход обусловлен отсутствием у должника обязанности предоставить отступное, а у кредитора — требовать его предоставления, поскольку только должник обладает дискрецией выбора способа погашения долга по модели факультативного обязательства.
Верховный суд изменил этот подход, закрепив право кредитора требовать от должника регистрации перехода прав на недвижимое имущество, предоставленное в качестве отступного.
При этом соглашение об отступном считается исполненным после перехода к кредитору титула собственника недвижимого имущества в установленном законом порядке.
Этот подход восприняли и нижестоящие суды.
Как указывал ВАС, если предметом отступного является доля в праве общей собственности на вещь или иное имущественное право (например, корпоративное право держателя доли в уставном капитале ООО), то заключение соглашения об отступном может требовать соблюдения правил о преимущественном приобретении. Нарушение этих правил может служить основанием для предъявления сособственником требования о переводе на него прав и обязанностей приобретателя доли в праве общей собственности.
Верховный суд поддержал этот подход: «По смыслу статьи 409 ГК РФ, если взамен обязательства по уплате денег в качестве отступного предоставляется имущество, в отношении которого действует преимущественное право покупки, лицо, обладающее этим правом, может воспользоваться средствами защиты, предусмотренными на случай нарушения такого преимущественного права». Нижестоящие суды также придерживаются этой позиции.
Существует мнение о недопустимости использования в качестве предмета отступного иных объектов гражданских прав кроме имущества, в частности результатов работ и услуг.
ВС придерживается иного подхода: «При этом правила об отступном не исключают, что в качестве отступного будут выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено иное предоставление. Суды также допускают использование права требования в качестве предмета отступного .
Отступное. Суть (пример)
Например, Иванов должен Петрову 1000000 рублей по договору займа. Денег у Иванова нет, но срок погашения обязательств по договору займа истек. Петров вправе обратиться в суд с иском к Иванову и получить решение суда о взыскании, следствием чего будет являться возбуждение исполнительного производства, наложение ареста и обращение взыскания на имущество должника.
Однако таких последствий можно избежать. Иванов и Петров вправе заключить соглашение об отступном, в котором предусмотреть, что обязательства из договора займа прекращаются предоставлением Ивановым Петрову отступного (т.е. имущества, в том числе имущественных прав, к которым относятся обязательственные, корпоративные и исключительные права).
Отступное для должника — своего рода плата за отказ от исполнения принятого на себя обязательства, а для кредитора — возмещение, получаемое взамен обещанного должником исполнения обязательства.
Отступное — современный аналог классического основания прекращения обязательства — предоставления вместо исполнения (datio in solutum).
Форма соглашения об отступном
К форме соглашения об отступном применяются общие требования, предусмотренные статьями 158 – 165 ГК РФ.
Соответственно, если объектом соглашения об отступном выступает недвижимость, то по общему правилу требуется государственная регистрация перехода права собственности на основании исполненного соглашения об отступном. Пока переход права собственность на недвижимое имущество не зарегистрирован, его собственником будет являться сторона, предоставляющая отступное, а обязательство перед кредитором не будет считаться прекращенным предоставлением отступного. Обращаем внимание, что в ситуации, когда предметом отступного является недвижимое имущество, соглашение об отступном не нуждается в обязательной государственной регистрации.
Уклонение должника от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость исключает возможность его понуждения к такой регистрации. В этом случае кредитор вправе предъявить должнику лишь требование, вытекающее из первоначального обязательства, что отличает отступное от новации.
В свое время Президиум ВАС РФ в Информационном письме от 21 декабря 2005 г. N 102 разъяснил, что смысл отступного состоит в том, что вместо первоначально указанного в обязательстве предмета исполнения предоставляется иной предмет исполнения. Отступное является платой за отказ от исполнения первоначального обязательства, средством освобождения должника от необходимости совершать первоначальное исполнение.
При этом «высшие» судьи указали, что обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное и не более того. То есть соглашение об отступном не прекращает обязательства — для его прекращения необходимо одновременное выполнение двух условий:
- наличие соглашения об отступном;
- исполнение данного соглашения, выражающееся в фактическом предоставлении отступного.
Надо сказать, что мнения судей по вопросу правомерности требования банка разделились. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 23 августа 2013 г. в удовлетворении иска банку было отказано. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 октября 2013 г. решение суда первой инстанции отменено, иск удовлетворен. А ФАС Московского округа вновь вернул все на круги своя, отменив постановление суда апелляционной инстанции и оставив в силе решение суда первой инстанции. Суд пришел к выводу, что в силу предоставления ответчиком отступного обязательства сторон по кредитному договору были прекращены в полном объеме, основания для взыскания с ответчика каких-либо сумм по кредитному договору отсутствуют.
Банк с отказом не смирился. В результате дело попало на рассмотрение в Высший Арбитражный Суд. Тройка судей ВАС РФ в Определении от 23 апреля 2014 г. N ВАС-2504/14 нашла основания для передачи дела в Президиум ВАС. Дело в том, что в практике арбитражных судов существует и иной подход к разрешению подобных споров. При аналогичных обстоятельствах судьи приходят к выводу, что банк имеет право требовать от общества уплаты процентов и пеней, начисленных после подписания соглашения, но до регистрации перехода права собственности на отступное. Так что в данном споре точку должен поставить именно Президиум ВАС, дабы и арбитражная практика была приведена, что называется, к единому знаменателю.